代办私募基金备案保壳私募基**照申请条件

但是，笔者理解，上述《私募资管暂行规定》的规定与《资管新规》关于禁止分级产品转委托的规定有本质区别。若私募基金管理人委托分级基金产品的劣后级投资者担任投资顾问，此操作虽直接违反《私募资管暂行规定》的条款，但《资管新规》似乎并未明确将该情形纳入大一统监管的范围。

鉴于《私募资管暂行规定》并不适用于私募股权投资基金或其他类基金，因此从监管规定层面来看只有私募证券投资基金仍然会受到其有关限制。尽管如此，就该监管不一致的问题，笔者认为，至少在私募基金领域，待未来证监会、基金业协会出台关于分级私募基金、私募基金投资顾问业务等的配套细则，很有可能会出现统一的监管规范。

4.对优先级份额保本保收益的禁止


《资管新规》要求，“分级资产管理产品不得直接或者间接对优先级份额认购者提供保本保收益安排”。

结合《私募资管暂行规定》中列举的情形，关于为优先级投资人提供保本保收益的安排可具体体现为：



计提优先级份额收益

提前终止罚息

劣后级或第三方机构差额补足优先级收益

计提风险保证金补足优先级收益等



对于分级私募基金而言，上述类似安排均将面临合规性问题，建议私募基金管理人在设计产品架构时谨慎考虑。



5.分级私募基金可能还需要留意的其他问题


笔者注意到，《私募资管暂行规定》中针对结构化产品还存在一些更为具体的限制性规定，但是未在《资管新规》层面得到相应体现。这些规定是否同样会适用于除私募证券投资基金以外的其他私募基金，有待证监会或基金业协会未来的监管细则明确。尤其建议私募股权类基金管理人在设计产品架构时，对《私募资管暂行规定》及《私募资管备案3号》的下述规定予以适当关注：

结构化产品不得嵌套投资其他结构化产品的劣后级份额

投资顾问及其关联方不得以其自有资金或募集资金投资于结构化产品的劣后级份额

不得通过合同约定将结构化产品异化为优先级投资者为劣后级投资者变相提供融资的产品

管理机构应履行向下穿透审查义务，即向底层资金方向进行穿透审查，以确定投资方向符合杠杆倍数的限制





一、常见开曼私募基金简介



（一）法律监管不同——共同基金和私募基金辨析



根据开曼投资基金监管法律的不同，开曼将投资基金区分为共同基金（Mutual Fund）和私募基金（Private Fund），共同基金与私募基金的区别为投资者是否具有主动赎回基金权益的权利，共同基金的投资者有权主动赎回基金份额，私募基金的投资者不得主动赎回基金份额。



在法律监管上，共同基金主要受《共同基金法》（Mutual Funds Act）的监管，私募基金则主要受《私募基金法》的监管。在《私募基金法》生效以前，两者的监管要求存在较大差异，开曼对私募基金的法律监管领域散落在各个零散法律和法规中，而共同基金相较私募基金而言，需要向开曼金融管理局（Cayman Islands Monetary Authority）（下称“CIMA”）注册、登记或申请牌照、满足持续合规要求；在《私募基金法》生效后，两者在监管要求上也逐步趋同，私募基金也需要向CIMA注册并满足持续合规要求。



在监管法律中，《共同基金法》明确定义了共同基金的权益（equity interest）可由投资者选择赎回或回购[1]，而《私募基金法》明确定义了私募基金的权益（investment interest）不得被投资者选择赎回或回购[2]。基于前述差异，共同基金对投资资产的流动性和估值性要求更高，私募基金则适用于流动性较低、需有一定持有期限的和长期价值的资产；共同基金和私募基金在实践中均可能设置一定的封闭期，但是封闭期结束后，私募基金权益的赎回仍由私募基金的投资管理人或董事或其他决策机构决定，因此，业内通常将共同基金称为开放式基金（Open end Fund），将私募基金称为封闭式基金（Closed end Fund）；为避免概念混淆，以下将仅援引开曼监管法律项下的名词“私募基金”概念。



（二）私募基金组织形式



在开曼发起设立的投资基金常见的组织形式包括豁免有限公司（exempted company）、豁免有限合伙企业（exempted limited partnership，下称“有限合伙企业”或“ELP”）、有限责任公司（Limited Liability Company）以及单位信托（unit trust）等；其中有限合伙企业和豁免有限公司下属类别的独立投资组合公司（Segregated Portfolio Company，下称“SPC”）是实践中较为常见的私募基金组织形式。



（1）豁免有限合伙ELP



ELP与境内的合伙企业类似，本身并无独立的法人资格，ELP的普通合伙人（general partner，下称“GP”）对ELP有天然的管理职权并为其债务承担无限责任。



投资者对ELP形式基金的投资方式为认购ELP的有限合伙份额并成为ELP的有限合伙人，投资者作为有限合伙人仅以其出资对ELP的债务承担有限责任；ELP运营的主要依据有限合伙协议以及GP的管理，开曼《豁免有限合伙法》（Exempted Limited Partnership Act）对有限合伙协议给予了极大的契约自由，但GP仍须遵守为ELP之利益而善意行事，这一义务不得通过合伙协议进行限制和修改。



（2）独立投资组合公司SPC